上海婚姻律师

　　关键词： 隐私/隐私权/合法隐私

　　内容提要： 隐私权是自然人人格权的重要内容，但并不是所有的隐私都应得到法律的保护，法律保护的隐私的范围应严格限定为具有合法性的个人隐私。由于我国现行立法没有对隐私做出具体的规定，一方面使得公民的隐私权难以得到充分的法律保护;另一方面又有试图将隐私范围扩大化的倾向，并使隐私权超出合理的范围而与其他权利相冲突。

　　隐私的法律保护早在建国之初就已备受各界注意。[1]但从总体上看，过去的半个多世纪中，特别是二十世纪80年代之前，“隐私”被限定在十分狭窄的范围之内。在有关“隐私”的法律规定中，“隐私”的保护主要是针对个人的性生活以及与性生活有关的隐私保护。[2]二十世纪80年代之后，个人隐私受到人们更广泛的注意，个人隐私的范围不断扩大，有关保护个人隐私的法律法规也大量增加。[3]但是，到目前为止，对个人隐私的法律保护范围民事基本法并没有做出明确的规定。其结果是，一方面使得人们难以清晰准确的把握隐私的涵义，难以判断是否侵犯了个人隐私;另一方面，又有试图将隐私的法律保护范围扩大化倾向，并以保护个人隐私为借口侵犯社会和他人的权益。笔者以为，确定隐私的法律保护范围已成保护个人隐私的当务之急。

　　一、个人隐私范围的确定

　　一般认为，隐私又称私人生活秘密或私生活秘密，是指私人生活安宁不受他人非法干扰，私人信息保密不受他人非法搜集、刺探和公开等。[4]法国法上称之为个人生活，日本法称之为私生活，我国台湾地区学者称之为秘密。[5]多数学者认为隐私不同于阴私，阴私主要是指男女性关系方面的秘密;隐私包括阴私，是指有关个人生活领域的不愿为人所致的事情。欲在法律上确定隐私的保护范围，首先须从个人隐私的客观和主观方面进行分析。

(一)隐私的客观方面

　　从广义的角度来看，一切与个人有关的信息都可称之为隐私。隐私大体上包括生理的、心理的和社会关系等三大方面的信息。

　　生理信息包括个体先天得来的一切遗传信息和后天生长发育过程中形成有关信息。基因信息是生理信息的核心，一个人基因信息是通过遗传得来的。如身高、体重、血型、肤色、长相、性别以及与基因有关的疾病、变异等，都与基因有关。基因信息是隐私中的重要内容。后天生长发育过程中形成的有关个人生理方面的信息，主要是指因身体受到意外伤害或因疾病而形成的生理方面的变异特征，如刀疤、伤疤、器官缺损、性别改变、整容、疾病史等。

　　心理方面的信息是指个体所具有的心理特征的总和，包括心理过程和个性心理两大部分。心理过程又包括认识过程、情感过程和意志过程。个性心理包括个体倾向性(如动机、兴趣、爱好、嗜好等)和个性特征(如性格、智力、气质等)。每个人都不愿意让别人知道自己是一个意志薄弱的人;同样，一个人的性格特征、智力水平和气质特点也是不愿意让别人知道的。因此心理信息也是构成个人隐私的重要组成部分。生理信息与心理信息是相互作用、相互影响的，如性别与心理就是相互作用与相互影响的。

　　社会关系方面的信息是指个体在社会生活过程中所形成各种信息，具体包括三大关系，即家庭婚姻关系、财产关系和人事关系。就个人隐私而言，家庭婚姻关系是各种生活关系的重点，如夫妻性生活、夫妻感情、个人婚姻史、家庭成员的相互关系等。财产关系主要指个人财产的来源、数量与财产去向等。人事关系是指除家庭关系以外的其他人际关系，如朋友关系、情人关系、同性恋关系等。

(二)隐私的主观方面

　　每个人对于个人信息是否属于隐私的判断也是不相同的，对有些人来说，即使像个人的名字、身高、长相等这种十分公开的个人信息，也可能把它作为个人隐私而不愿对外公开;而对另外一些人而言，即使像家庭生活、恋爱史等这样敏感的个人资料也愿意公开或不反对别人公开，如某些影视明星，故意宣扬自己的婚姻及爱情史以引起别人的高度关注，以提高自己的知名度。因此，虽然从一般的意义上讲，隐私包含了与个人有关的信息的方方面面;但是，从主观方面来看，个体的主观状态影响着隐私的确定。

　　隐私的主观方面是指人们对与自身有关的信息所持的态度。具体来说，隐私的主观方面又可分为自愿公开、不愿公开两种性质不同的主观状态。自愿公开是指个体愿意公开或愿意他人公开与个人有关的信息。自愿公开分为对外公开和对内公开两种情况。对外公开是指本人主动对外公开或同意他人对外公开原本属于隐私范围的个人信息。对外公开的受众是非特定的人，例如个人允许他人通过新闻媒介、集会、演讲等方式公开有关其个人信息，这样的信息就不属于个人隐私。对内公开是指个体只向一定范围、对特定受众公开与个人有关的信息，对内公开本质上仍然属于不愿公开的范围。例如，夫妻之间的许多秘密是相互主动公开的，但是其中任何一方如果超出夫妻范围对外公开，则可能构成对另一方隐私权的侵害。再如，法院在审理涉及个人隐私的案件时，法官和其他到庭的人都可能知道他人的某些隐私，如果他们超出这个范围而向他人公开则可能构成对他人隐私权的侵害。这就是说，对个体而言，一方面他愿意让某些人知道与自己有关的个人信息;另一方面他也不愿意让更多的人知道该信息，而正是这些他不愿意让别人知道的信息才可能构成个人的隐私。

　　从深层的主观意义考虑，隐私观念较之其他人格利益，其产生更加决定于一定社会文化环境：倘无将个人空间与公众空间相分离的强烈愿望和必要，倘此种分离不被认为具有支配个人生活之安宁和幸福的重要价值，则“隐私”的观念大概是不会产生的。“隐私是一个受时间和文化制约的概念”，是“‘生活的紧张和复杂度’以及‘文明演进’的必然产物”。[6]

　　二、隐私权客体的合法性与隐私的法律保护范围

　　隐私与隐私权是两个有密切联系的概念。隐私权是法律赋予公民对涉及个人隐私的事项作为或不作为的、或要求他人作为或不作为的权利。隐私是指个体不愿公开的个人信息，但是并不是所有的个人隐私都能得到法律的保护。有些隐私是受法律保护的，享有隐私权;有些隐私不受法律保护，不享有隐私权。简单的说，只有那些被法律所保护的个人隐私才是法律意义上的隐私，才能真正构成隐私权的客体，我们暂且把这类客体称为“合法隐私”。而将那些不受法律保护的隐私称之为“非法隐私”，两者构成了特定个体隐私的全部。

　　“合法隐私”才是法律保护的客体，而“非法隐私”虽然也是个人不愿意公开的个人信息，也属于个人认为的隐私的范围，但是它不受法律保护，当他人利用或公开这些“非法隐私”不必承担法律上的责任。

　　区分“合法隐私”与“非法隐私”具有非常重要的意义。但是，无论是确定“合法隐私”的范围还是确定“非法隐私”的范围都是一件十分困难的事情。国内外有关隐私的理论研究文献多是用列举非穷尽的方法阐明隐私的范围，而很少有论述“非法隐私”的问题，如在美国侵权法中，侵犯隐私主要有四种情形： 1·不合法的侵入他人之秘密; 2·窃用他人之姓名或肖像; 3·不合理的公开他人之私生活; 4·使他人有不实形象之公开。

　　列举非穷尽式的陈述固然可以对“合法隐私”的具体情形予以陈述，但确定条件式的描述会更有利于确定“合法隐私”的一般逻辑，因此笔者认为只有同时满足下列五个条件的个人“隐私”，才是“合法隐私”，才能成为隐私权的客体：其一，这种信息应与个人有直接关系;其二，个人不愿意公开;其三，信息不公开不至于侵害他人合法权益或者违反法律的禁止性规定;其四，收集、公开某人的信息能对其本人造成伤害;其五，没有公开自己隐私的义务。如果与个人有关的信息不能同时满足上述五个条件那只能是“非法隐私”。

　　在个人不愿意公开的个人信息中，有些信息是在侵害他人利益的基础上形成的，如各种犯罪、侵害他人的民事权利等;有些是伤风败俗的信息，如吸毒、随地吐痰、跨越公路隔离栏以及其他不道德的行为等;还有些是合法的、正当的生活信息，如正常的家庭、婚姻生活等。对于特定的个体来说，这些信息都可能是其本人不愿意公开的。但是，对于那些违法乱纪、伤风败俗的信息，由于其本身对社会或他人能够造成一定的损害，如果不公开将对他人和社会造成一定的损害，因此这样的信息不能作为个人隐私而受到法律的保护，相反，如何公民都有权利和义务监督和揭发他人的违法乱纪行为。例如通奸等个人行为就不应当作为个人隐私而受到法律的保护。再如，我国刑事诉讼法规定，未成年人犯罪不公开审理，但是不公开审理不等于不公开宣判，公开宣判之后，未成年人犯罪就不再是个人隐私，新闻媒体就可以进行公开报道。

　　有学者认为，隐私乃是一种与公共利益、群体利益无关的事情。笔者